第二十七章 辩护方案,诉讼策略 “庭上辩,庭外喊!”
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第二十七章 辩护方案,诉讼策略 “庭上辩,庭外喊!”
诉讼战争,是公司利用合法的游戏规则,发起的一场竞争对抗,也常是互联网江湖中大企业不正当竞争的手段之一。
诉讼战争打的不只有证据,更多的时候是打层层迭代的诉讼策略。
那些互联网江湖中,被迫战争的小企业,在积极应对诉讼战争之前,要预先设计辩护方案,做好应诉前策略。
辩护方案和诉讼策略,如同电影剧本,指导怎么对抗原告,怎么将精彩故事,呈现给裁判者,打动裁判者,让裁判者认同,得到裁判者支持。
从本质上讲,案件事实认定是三个方向:
有客观事实;有法律事实;也存在裁判者事实。
诉讼战争一旦失去方向和主动权,这场战争就输了。
辩护方案是三个方向:无罪辩护;罪轻辩护;轻罪辩护。
在辩护上的策略有很多种,
有骑墙式辩护策略;即做无罪辩护,又做轻罪辩护。
有模板式辩护策略;这是最常规的辩护,称为“流水辩护”,就是走个过场。
有配合辩护策略;就是当事人没请律师,由法庭指定律师进行辩护,在没有争议的时候,指定的辩护人常常是配合法庭,劝当事人认罪认罚,以求轻判。
有红顶辩护策略;在律政江湖中,有一些具备强大疏通能力的“有力人士”其公关能力通天的江湖人士。
有极致辩护策略;就是全面辩护,包含无罪辩护策略,包含报复辩护策略。
在律政江湖,能使用此辩护策略的屈指可数,绝大多数的律师都没有使用极致辩护策略的胆识和魄力,也不具备驾驭极致辩护策略的能力。
能做极致辩护的大律师,如同武林江湖中的大人物,
无罪辩护策略:是刑事辩护的最高表现形式,无罪辩护,是皇冠上的那颗明珠。
因为正义,是不会这么幸运的掉到你脑袋上的,没有一起无罪辩护,是轻松获得的,只有,天助,自助者。
报复辩护策略;使用反诉,投诉,媒体,各种方向的博弈,抵消、吞并原告的诉讼请求,打不过,收拾他家的宠物还是绰绰有余的。
法庭外辩护策略;因为有人情案,关系案,(“剧本外演出”)毁灭,伪造证据“魔术表演”枉法裁判,太多不可控因素。
遇到“剧本外演出”“魔术表演”这类案件,实施公开处刑吧,使用小作文,小视频,媒体曝光,面向公众舆论以实施对抗。
“刨祖坟辩护策略”;是律政江湖新出现的,其辩护律师,以审判长职务升迁行贿提出回避申请,以纪委书记学历造假,检察官论文造假公开举报。
从死磕派到刨祖坟派,如此辩护,大概率是不得以而为之,要么鱼死网破,要么诉求得到法律重视。
在律政江湖的尽头,在诉讼策略的尽头,还传说出一种比极致辩护,更极致的辩护策略,至于死地而后生,极度凶险,如同飞云之上,在策略之巅,是策略的天花板。
人生没有如果,只有因果,听别人的故事,感悟自己的人生。
客观事实,是在现实生活中真实发生过的事实。
法律事实,是一种能用证据证明的事实,没有证据加以证明的事实,不是法律事实。
裁判者事实,是裁判者认为的事实。
在庭审中,你的对手不是对方当事人或者对方律师,而是坐在上面的裁判者,
审判机关认定的法律事实和裁判者认定的事实,未必在现实生活中发生过,否则就没有冤假错案了。
审判机关认定的法律事实大于客观事实,这就是,有理,还是打不赢官司的最根本问题,
就算天知道,原告知道,被告也知道,但是拿不出证据,对方不承认,也只能承担败诉的后果了。
VE公司团队,对案件整体判断后,确认大厂公司存在证据缺陷,并没有完成初步举证责任。
大厂公司提供的证据的缺陷,只能证明,大厂公司其在VE公司店铺中购买过VE公司提供的“链接技术服务”,
并不能证明,VE公司链接技术服务中,包含的“热点软件下载器”软件能侵犯大厂软件的复制权的侵权行为,
和妨碍大厂软件的网络服务运行的不正当竞争行为。
VE公司可以实施,由于原告方取证、调查工作疏漏,导致证据缺失,没有形成有效的,封闭的,证据链条,即法律上的无罪,这个辩护方案。
证据不足,没有完成初步的举证责任。
疑罪之所以“从无”,关键前提是因为证据不足,事实无法查清或查清事实所需成本过高的情况,依有利于被告的原则判决。
“疑点利益归于被告”是诉讼原则,即疑罪从无。
疑罪从无,这是VE公司应诉的底气之一,VE公司确定无罪辩护方向。
犯罪嫌疑人没有犯罪事实,有关机关单位应当作出不起诉决定;
证据不足,不能认定被告人有罪的,应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。
在司法实践中,无罪辩护大概分两种,一种是法律上的无罪,另一种是策略上的无罪。
法律上的无罪,也可分两种。
第一种,是按在案的证据、可查明的事实,应当判定当事人系无罪,即事实上的无罪;
第二种,虽然在案证据显示,当事人可能存在犯罪事实,但由于取证、调查工作疏漏,导致证据缺失,有形成有效的封闭的证据链条,即法律上的无罪。
策略上的无罪,是指以无罪为辩护的策略,力求取胜促成轻判。
所以有了《刑法》与《刑事诉讼法》
《刑法》属于实体法指犯罪、刑事责任和刑罚的法律,即什么行为是犯罪,犯罪了要负什么责任,怎么量刑处罚的法律,是刑事犯罪的实质法,是规范人类道德的最低标准。
《刑事诉讼法》属于程序法,是规定追诉犯罪的程序、追诉机关、审判机关的权力范围、当事人以及诉讼参与人的诉讼权利以及相互的法律关系,其目的是在保护司法公平、公正,具有保护人民的作用,以保障公民的合法权益不受侵犯,以防止司法机关滥用职权对公民进行非法侵害。
故,即便触犯了《刑法》,法庭未必能定罪。
定罪,需要走很多个程序,该回避的不回避,该发回不发回,冤假错案,疲劳审讯,刑讯逼供。
正义要以看的见得方式实现,
如果通过手段形成的正义,这样的法律存在并无意义。
只有程序正义,才能实体正义。
法律是要限制犯罪,但同时限制惩罚犯罪的权利本身,如果只追求结果正义,只要能实现这个结果,就一定会有人不择手段。
先怀疑,再确信,不行就上手段,三大步骤,六大技巧,天底下就没有破不了的案子!
黑白之间应该有一条红线。
大厂公司,诉讼请求是赔偿5432万欢乐豆,VE公司如果案件输了,赔偿就是一个数字,罪轻辩护,轻罪辩护,这两个辩护方向没有意义,不适合VE公司。
有罪,还是无罪,
要钱,还是要命,先打的赢VE 公司再说。
对手证据很硬,少赔点,少判点,两头不得罪,手上的工作还能少努力点,罪轻辩护,轻罪辩护,是大多数律师会选的辩护方向,
这类律师责任心不高,这类律师可能损害当事人利益。
即便,当事人如实供述,签订认罪认罚具结书,当庭认罪认罚,律师作为独立辩护人,基于事实,基于证据,依法享有独立辩护权,依然可以进行无罪辩护。
当事人,喜欢的是这类律师,敢拍桌子,能维护当事人的权益,能打胜仗的律师。
不想当将军的士兵不是好士兵,不想出名的律师不是好律师。
诉讼策略,更偏战略层面,战术层面。
律政江湖的经验,对面强大对手,容易达到诉讼目标的策略是,
“庭上辩,庭外喊!”。
诉讼策略,指导你怎么打这场诉讼战争,根据你财力,就是兜里银子的数量。
根据,你手上的证据、法律条文,法律关系等,综合评估案件未来的走向,定制出来的一套诉讼解决方案。
如果是在相对公平的司法环境,那么,会是取巧者胜,技能者胜。